徐州吕律师关于保证的法律探究:连带责任保证与连带共同保证。

在法律领域,保证是一个重要的法律概念,它涉及到多方之间的权利和义务关系。保证,作为一种法律行为,旨在确保某种特定义务的履行,或是为某种特定的权利提供保障。在现代法律体系中,保证广泛应用于各种法律关系和交易中,包括但不限于合同、债权债务、担保等。

一、保证的法律定义

在法律上,保证通常指的是一种担保行为,即一方(保证人)向另一方(债权人)承诺,在债务人不能履行其债务时,保证人将承担履行或赔偿的责任。这种担保可以是人的担保,也可以是物的担保,或者是二者的结合。保证的目的是为了增强债权人的信心,降低交易风险,促进交易的顺利进行。

二、保证的种类

  1. 一般保证与连带责任保证:这是根据保证人承担责任的方式进行的分类。在一般保证中,保证人享有先诉抗辩权,即债权人必须先向债务人追偿,债务人不能清偿时,才能向保证人追偿。而在连带责任保证中,债权人可以选择向债务人或保证人追偿,保证人没有先诉抗辩权。

  2. 按份保证与共同保证:这是根据保证人之间承担责任的范围进行的分类。在按份保证中,保证人之间需要事先约定各自的保证责任。如果没有约定各自的保证责任,则是共同保证,也就是所有保证人之间的法律关系是连带责任,债权人可以要求任何一个保证人承担全部或者部分保证责任。

三、保证的成立与生效

保证的成立通常需要保证人作出明确的意思表示,并符合法律规定的形式要件。在合同法中,保证合同可以是单独订立的书面合同,也可以是主债权债务合同中的保证条款。保证合同应当包括以下内容:被保证的主债权种类、数额;债务人履行债务的期限;保证的方式;保证担保的范围;保证的期间;双方认为需要约定的其他事项。

四、保证人的权利与义务

  1. 保证人的权利:包括求偿权、代位权和抗辩权等。求偿权是指保证人在承担保证责任后,有权向债务人追偿。代位权则是指保证人在承担保证责任后,取代债权人的地位,向债务人追偿。抗辩权则是指保证人可以基于主合同或保证合同的约定,对债权人的请求提出抗辩。如果没有实现约定保证责任的,一个保证人代债务人清偿的债务可以要求其他保证人按比例承担。

  2. 保证人的义务:主要是履行保证责任,即在债务人不能履行债务时,按照约定承担履行或赔偿责任。此外,保证人还有义务协助债权人实现债权,如提供必要的文件和信息等。

五、保证责任的免除与减轻

在某些情况下,保证人可能会免除或减轻保证责任。例如,如果债权人同意债务人转让全部或者部分债务,且未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。此外,如果债权人与债务人协议变更主合同的,也应当取得保证人的书面同意,否则保证人可能免除相应的保证责任。

六、保证的法律风险与防范

在实践中,保证涉及的法律风险不容忽视。例如,保证人可能因对债务人的偿债能力判断失误而承担过重的保证责任;或者因债权人、债务人恶意串通而损害保证人的利益等。为了防范这些风险,保证人应当谨慎选择担保对象和担保金额,明确约定保证责任的范围和期限,并密切关注债务人的偿债能力和主合同的履行情况。

七、案例分析

A债权人,B债务人,C保证人,D保证人。
保证合同约定,如果B不能履行债务时,由保证人C和D承担保证责任。但是没有约定C和D的份额。这个案例中,这个保证合同是一个“一般保证合同”,一般保证的保证人C和D在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人B财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人A可以拒绝承担保证责任(担保法17条第2款)。
债权人可以同时对BCD申请强制执行,先执行B的财产,当执行终本后仍无法完全得到清偿后,再执行C或D(比如C)的财产,当再次执行终本后仍无法完全得到清偿后,再执行D的财产。

八、结论与建议

保证作为一种重要的法律制度,在经济社会中发挥着不可替代的作用。然而,保证制度的运用也伴随着一定的法律风险。对于保证人而言,应当充分了解被担保人的资信状况和偿债能力,明确约定保证责任的范围和期限,以降低自身风险。同时,法律和政策制定者也应不断完善保证制度的相关法律法规,以平衡各方利益,促进经济社会的和谐发展。

综上所述,保证是法律领域中一个重要的概念,它涉及到多方之间的复杂权利和义务关系。了解并合理运用保证制度,对于维护经济社会秩序、保护交易安全具有重要意义。在未来的发展中,我们期待保证制度能够不断完善和创新,为经济社会的发展提供更加坚实的法律保障。